Поиск:

Постановление Президиума Республиканской коллегии адвокатов от 21.03.2002 N 4 "Методические рекомендации по участию адвоката в качестве представителя потерпевшего в уголовном процессе"

                                                 УТВЕРЖДЕНО:
                                                 постановление
                                                 Президиума Республиканской
                                                 коллегии адвокатов
                                                 21 марта 2002 г. N 4

МЕТОДИЧЕСКИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО УЧАСТИЮ АДВОКАТА В КАЧЕСТВЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ ПОТЕРПЕВШЕГО В УГОЛОВНОМ ПРОЦЕССЕ


Одним из важных видов деятельности адвоката является его участие в уголовном процессе в качестве представителя потерпевшего. Данный вид деятельности регулируется Уголовно-процессуальным кодексом Республики Беларусь от 16 июля 1999 г. N 295-з (Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1999 г., N 28-29, ст. 483), Законом Республики Беларусь "Об адвокатуре" (Ведомости Верховного Совета Республики Беларусь, 1993 г., N 20, ст. 242) и Правилами профессиональной этики адвоката, утвержденными Министерством юстиции Республики Беларусь 27 июня 2001 г. (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 2001 г., N 7, 8/6334).

1. Общие положения

В соответствии с п. 21 ч. 1 ст. 50 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - УПК) потерпевший вправе иметь представителя.
В качестве представителя потерпевшего в деле может участвовать адвокат.
Представитель потерпевшего может быть допущен в процесс органом, ведущим уголовный процесс, с момента вынесения постановления (определения) о признании гражданина потерпевшим по ходатайству последнего. Ходатайство об участии адвоката в качестве представителя может быть заявлено потерпевшим по любому уголовному делу в любой стадии уголовного процесса до начала судебных прений.
Отказ органа уголовного преследования в допуске адвоката в качестве представителя может быть обжалован прокурору, осуществляющему надзор за исполнением законов при производстве предварительного расследования.
Участие в деле законного представителя потерпевшего не исключает одновременного участия в деле адвоката в качестве представителя.
Потерпевший может иметь несколько представителей.
Лицу, признанному представителем, разъясняются его права и обязанности в процессе, предусмотренные ст. 59 УПК, а также последствия невыполнения обязанностей (ст. 195 УПК).
Потерпевшие в большинстве случаев лично обращаются к адвокату с просьбой о представительстве в уголовном процессе. В случае, если к адвокату обращаются какие-либо иные лица, адвокат может принять решение о представительстве потерпевшего только с согласия самого потерпевшего.
Законный представитель также вправе пригласить представителя для представляемого им несовершеннолетнего либо недееспособного потерпевшего (п. 21 ч. 1 ст. 57 УПК).
Адвокат вправе принять поручение на ведение уголовного дела в интересах потерпевшего при наличии соглашения.
Освободить потерпевшего от оплаты за юридическую помощь может заведующий юридической консультацией, президиум и председатель президиума областной, Минской городской коллегии адвокатов.
После принятия поручения на ведение дела в интересах потерпевшего адвокату следует незамедлительно поставить об этом в известность орган, ведущий уголовный процесс. Это можно сделать посредством телефонной связи либо письменным уведомлением. Факт и время передачи следователю, дознавателю уведомления о принятии на себя поручения адвокату следует фиксировать в своем производстве.
Документом, подтверждающим полномочия адвоката как представителя потерпевшего, является ордер юридической консультации.
Об участии представителя потерпевшего органом, ведущим уголовный процесс, выносится постановление (определение).
Часть 1 ст. 87 УПК содержит перечень случаев, исключающих возможность участия представителя потерпевшего в уголовном деле. Так, он не может участвовать в процессе, если он:
1) ранее участвовал в производстве по данному делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;
2) дал показания в качестве свидетеля об обстоятельствах, имеющих отношение к данному уголовному делу;
3) является родственником судьи, прокурора, следователя, дознавателя или секретаря судебного заседания, принимавших либо принимающих участие в расследовании или судебном рассмотрении данного дела, либо является родственником лица, интересы которого противоречат интересам потерпевшего, которого он призван представлять;
4) является членом семьи или близким родственником обвиняемого, который воспользовался правом не свидетельствовать против лица, привлекаемого к уголовной ответственности по данному делу;
5) оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам представляемого им потерпевшего;
6) признан в установленном порядке недееспособным.
Адвокату следует отказаться от принятия поручения по ведению дела в интересах потерпевшего также, если он состоит в близких родственных отношениях с адвокатом, по тому же делу оказывающим юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам потерпевшего, а также в случае, когда ему известно, что следователь, дознаватель или суд могут вызвать его в качестве свидетеля по делу (п. 37 Правил профессиональной этики адвоката (далее - Правила).
Между адвокатом и потерпевшим должны складываться доверительные, конфиденциальные отношения, которые являются условием эффективного участия адвоката в процессе.
Представляя интересы потерпевшего, адвокат должен согласовывать с ним позицию по делу, характер заявляемых ходатайств. Для защиты законных интересов потерпевшего адвокат может использовать только определенные законом методы и способы.
Законный интерес потерпевшего в уголовном процессе заключается в точном установлении факта причинения ему вреда совершением преступления, правильной квалификации этого преступления и назначения виновному справедливого наказания и других моментах.
Адвокат не может действовать в процессе вопреки четко выраженной воле потерпевшего.
В соответствии с ч. 2 ст. 58 УПК деятельность адвоката в качестве представителя потерпевшего может быть прекращена в любой стадии уголовного процесса по ходатайству потерпевшего либо его законного представителя на основании постановления (определения) органа, ведущего уголовный процесс.
Адвокат как лицо, осуществляющее профессиональное представительство и защиту интересов потерпевшего, не вправе без уважительных причин отказаться от принятой на себя обязанности по защите интересов потерпевшего (п. 36 Правил).
В случае отказа от исполнения поручения по уважительной причине адвокат должен заблаговременно поставить об этом в известность представляемого, чтобы последний имел возможность обратиться за помощью к другому адвокату и сообщить об этом заведующему юридической консультацией (п. 38 Правил).
Адвокаты не могут быть допрошены в качестве свидетелей для получения сведений, которые могут быть им известны в связи с оказанием юридической помощи при производстве по уголовному делу в качестве представителя потерпевшего (п. 3 ч. 2 ст. 60 УПК).
Адвокату следует вести производство по делу.

2. Участие адвоката - представителя потерпевшего - в ходе предварительного расследования

Приняв поручение на ведение дела, адвокат должен обязательно побеседовать с представляемым.
При первоначальной беседе следует выяснить:
- обстоятельства дела;
- какие копии решений, затрагивающих права и интересы потерпевшего, получены им от органа, ведущего уголовный процесс;
- какие следственные действия проведены с участием потерпевшего;
- очевидцев преступления;
- имеются ли основания для отвода следователя, дознавателя либо других участников процесса;
- не целесообразно ли принять меры по обеспечению безопасности потерпевшего, членов его семьи, близких родственников и других лиц;
- какой материальный и моральный вред причинен потерпевшему преступлением;
- другие обстоятельства, имеющие значение для защиты законных прав и интересов потерпевшего.
Целесообразно рассказать потерпевшему о его процессуальных правах и обязанностях, предусмотренных ст. 50 УПК.
Адвокату следует ознакомиться с документами, представленными потерпевшим, и оговорить с ним, в каких следственных действиях будет участвовать адвокат и о проведении каких следственных действий необходимо ходатайствовать.
В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 59 УПК адвокат может участвовать в следственных и других процессуальных действиях, проводимых:
- по ходатайству потерпевшего;
- по ходатайству адвоката;
- с участием потерпевшего.
При этом адвокат должен разъяснить потерпевшему его права в каждом следственном действии, проводимом с его участием, а также указать на цели и задачи проводимого следственного действия. Адвокат вправе возражать против действий органа уголовного преследования и требовать внесения своих возражений в протокол следственного или другого процессуального действия, делать замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе, требовать внесения в протокол записей об обстоятельствах, которые по его мнению должны быть отмечены. Адвокат должен подписать протокол следственного действия, в котором он участвовал (ч. 6 ст. 193 УПК).
Адвокат пользуется всеми правами представляемого, кроме права давать показания.
Адвокату после признания его представителем следует заявить ходатайство об ознакомлении с протоколами следственных и других процессуальных действий, в которых участвовал потерпевший без этого адвоката. Особое внимание при изучении этих материалов необходимо обратить на соблюдение норм уголовно-процессуального законодательства при проведении этих следственных действий.
Адвокат обязан сообщить дознавателю либо следователю о допущенных ими процессуальных нарушениях, ущемляющих права потерпевшего, и ходатайствовать об их устранении.
Адвокат вправе представлять доказательства. Данные, имеющиеся у потерпевшего или его представителя, станут доказательствами, если лицо, ведущее уголовный процесс, приобщит их к делу в качестве таковых или закрепит иным допустимым уголовно-процессуальным законом способом.
В случае, когда неизвестен точный возраст потерпевшего, и это имеет значение для дела, или когда психическое или физическое состояние потерпевшего вызывает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них показания в соответствии с пп. 2 и 3 ст. 228 УПК обязательно проводится экспертиза.
Отклонения психического или физического развития могут быть не связаны с вменяемостью лица, а являться лишь основанием для правильной оценки показаний потерпевшего.
При назначении экспертизы в отношении потерпевшего адвокат как его представитель вправе: знакомиться с постановлением о назначении экспертизы; при наличии оснований, перечисленных в ст. 85 УПК, заявить отвод эксперту или ходатайствовать об отстранении экспертного учреждения от проведения экспертизы при обстоятельствах, ставящих под сомнение незаинтересованность в исходе уголовного дела руководителя экспертного учреждения, в котором работает сведущее лицо; просить о назначении эксперта из числа названных им лиц или специалистов конкретных судебно-экспертных учреждений; представлять дополнительные вопросы эксперту для получения по ним заключения; присутствовать с разрешения следователя, дознавателя при проведении экспертизы, давать объяснения эксперту.
Адвокату следует ознакомиться с заключением эксперта или его сообщением о невозможности дачи заключения, а также с объяснением или протоколом допроса эксперта, разъяснить сущность этих документов потерпевшему; при необходимости оговорить с потерпевшим возможность дачи им объяснений и заявления ходатайства по выводам эксперта.
Большое значение имеет помощь представителя потерпевшему в составлении обоснованных ходатайств и жалоб, подготовке исковых заявлений о возмещении материального и морального вреда.
Обжалование действий и решений органа, ведущего уголовный процесс, регулируется ст.ст. 138 - 142 УПК. Представитель потерпевшего при подаче жалоб прокурору вправе просить в жалобе о приостановлении оспариваемого решения (ст. 141 УПК).
С момента получения уведомления об окончании предварительного расследования адвокат как представитель потерпевшего вправе ознакомиться с уголовным делом и выписывать из него сведения в любом объеме, а с разрешения лица, ведущего уголовный процесс, копировать интересующие его материалы, кроме относящихся к обеспечению безопасности субъектов уголовно-процессуальной деятельности.
Ознакомление с материалами дела - важный этап уголовного процесса. Потерпевший и его представитель с этого момента знают все материалы дела, могут их анализировать и давать самостоятельную оценку доказанности совершенного преступления в отношении потерпевшего.
Ознакомление с материалами уголовного дела может осуществляться потерпевшим и его представителем раздельно или совместно. При желании потерпевшего знакомиться с материалами дела совместно с адвокатом просьба потерпевшего должна быть удовлетворена.
Уголовное дело должно быть представлено для ознакомления в подшитом и пронумерованном виде.
На этой стадии потерпевший и его адвокат могут заявлять ходатайства о дополнении предварительного расследования, в том числе о перепредъявлении обвиняемому иного обвинения, проведении дополнительных следственных действий, прекращении дела.
Ходатайство заносится в протокол ознакомления с уголовным делом. По делу возможно представление и отдельного письменного ходатайства. При составлении адвокатом отдельного письменного ходатайства оно должно быть представлено потерпевшим и его адвокатом в течение трех суток с момента окончания ознакомления с материалами дела.
При удовлетворении заявленных потерпевшим или его представителем, а также другими участниками процесса ходатайств следователь и дознаватель обязаны дополнить предварительное расследование и вновь ознакомить всех участников процесса с дополнительными материалами дела.
Постановление об отказе в удовлетворении заявленных потерпевшим или его представителем ходатайств целесообразно обжаловать прокурору.
В случае прекращения уголовного преследования или предварительного расследования потерпевший и его представитель письменно уведомляются органом уголовного преследования с указанием оснований прекращения.
В данном случае ознакомление с материалами уголовного дела потерпевшего и его представителя проводится по тем же правилам, как и при окончании предварительного расследования с передачей дела в суд.
Адвокат должен разъяснить потерпевшему, какие доказательства имеются в деле, правильно ли принятое решение о прекращении уголовного преследования или предварительного расследования.
Потерпевший и его представитель могут обжаловать постановление о прекращении уголовного преследования или предварительного расследования прокурору, осуществляющему надзор за предварительным расследованием, или в суд.
Если предварительное расследование и уголовное преследование прекращены прокурором, решение о прекращении может быть обжаловано вышестоящему прокурору или в суд.
Рассмотрение жалобы на прекращение уголовного преследования или предварительного расследования проводится единолично судьей по месту расследования уголовного дела с участием прокурора.
Потерпевший и его представитель вправе принимать участие в этом рассмотрении.
Потерпевший и его представитель при этом могут давать объяснения, а в выступлении - анализировать обоснованность решения о прекращении дела.
Отказ в удовлетворении жалобы на прекращение предварительного расследования или уголовного преследования может быть обжалован потерпевшим в вышестоящий суд.
В ходе предварительного расследования потерпевший и его представитель могут принимать участие в рассмотрении жалобы на задержание, заключение под стражу, домашний арест или продление срока содержания под стражей или домашнего ареста, а также жалобы на принудительное помещение лица, не содержащегося под стражей, в психиатрическое (психоневрологическое) учреждение для производства экспертизы.
Рассмотрение этих жалоб осуществляется в закрытом судебном заседании единолично судьей по месту предварительного расследования по делу или судьей вышестоящего суда в случае применения этих мер судом с участием прокурора.
Участники этого рассмотрения, в том числе потерпевший и его представитель, дают подписку о неразглашении данных закрытого судебного заседания.
Адвокат не вправе отказаться от дачи такой подписки (ч. 4 ст. 144 УПК).
Адвокат должен разъяснить потерпевшему сущность постановления судьи по жалобе, порядок обжалования, а также в случае необходимости составить жалобу.
Потерпевший и его представитель вправе участвовать в рассмотрении дела в вышестоящем суде.
Во всех случаях, когда потерпевший и его представитель считают, что нарушены интересы потерпевшего, они вправе подавать жалобы на действия лиц, ведущих уголовный процесс.
В связи с этим особое значение приобретает помощь адвоката потерпевшему по разъяснению порядка проведения следственных действий, принятия решений лицами, ведущими уголовный процесс, правового статуса субъектов уголовно-процессуальной деятельности.

3. Участие адвоката - представителя потерпевшего - в суде первой и кассационной инстанций

У потерпевшего и его представителя может возникнуть необходимость заявления ходатайства уже после окончания предварительного расследования до назначения судебного разбирательства. Такое ходатайство следует адресовать и направлять в суд. Оно разрешается судьей при назначении и подготовке судебного разбирательства в порядке ст. 277 УПК.
В ходе подготовки к ведению дела в суде первой инстанции адвокату следует разъяснить права потерпевшего в судебном заседании, ознакомить представляемого с процедурой судебного разбирательства, еще раз согласовать с потерпевшим позицию по делу, обсудить ходатайства, подготовить вопросы, необходимые для выяснения у каждого допрашиваемого лица.
Следует помнить, что потерпевший, его представитель совместно с государственным обвинителем являются стороной обвинения в уголовном процессе.
Если государственный обвинитель отказался от обвинения, а потерпевший настаивает на обвинении, то государственный обвинитель освобождается от участия в процессе, а обвинение поддерживает потерпевший лично или через представителя (ч. 8 ст. 293 УПК).
Адвокат как представитель потерпевшего в начале судебного следствия высказывает свое мнение с учетом позиции потерпевшего о порядке исследования доказательств. В судебном заседании адвокат имеет право на заявление отводов, ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, представление суду в письменной форме своей речи, а также письменных формулировок по вопросам, указанным в пп. 1 - 16 ч. 1 ст. 352 УПК, а также на участие в рассмотрении иных вопросов, возникающих при судебном разбирательстве дела.
В соответствии с ч. 6 ст. 287 УПК адвокат вправе в открытом судебном заседании вести письменную и магнитофонную записи, не согласовывая применение диктофона с председательствующим по делу.
При заявлении ходатайств о вызове новых свидетелей, экспертов и специалистов, об истребовании вещественных доказательств и документов следует обязательно указать: для установления каких именно обстоятельств необходимы дополнительные доказательства.
Адвокат вправе знакомиться с документами, представленными для обозрения другими участниками процесса.
Адвокату следует помнить о том, что если свидетели явятся в суд по его либо потерпевшего инициативе, суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства об их допросе.
Адвокат вправе высказывать мнение по поводу ходатайств и предложений других участников уголовного процесса, возражать против действий другой стороны либо председательствующего.
Участвуя в исследовании доказательств, адвокат вправе задавать вопросы обвиняемым, представляемому, другим потерпевшим, свидетелям, экспертам, специалистам. При этом следует выяснять данные, касающиеся позиции потерпевшего.
В соответствии с ч. 5 ст. 302 УПК адвокат может заявить ходатайство о приостановлении производства по делу на срок до одного месяца для организации проведения дополнительных следственных и иных процессуальных действий, подтверждающих либо опровергающих предъявленное обвинение.
Представляя интересы потерпевшего, адвокат после дачи показаний представляемым может заявить ходатайство об ознакомлении с записью в протоколе его показаний. Возможность ознакомиться с показаниями должна быть предоставлена судом не позднее следующего дня после заявления ходатайства (ч. 8 ст. 308 УПК).
Выступая в прениях, адвокату как представителю потерпевшего следует проанализировать исследованные в судебном заседании доказательства, дать юридическую оценку действиям обвиняемого и высказать мнение о мере его наказания. При выступлении адвокат не вправе ссылаться на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании.
В случае, если по делу потерпевшим заявлен гражданский иск, представитель должен его обосновать и поддержать.
После произнесения речей всеми участниками судебных прений представитель потерпевшего может выступить еще один раз с замечаниями (репликами) относительно сказанного в речах остальных участников (ч. 4 ст. 345 УПК).
По просьбе потерпевшего и его представителя не позднее 5 суток после провозглашения приговора им должна быть вручена его копия (ст. 367 УПК).
После вынесения приговора в течение 5 суток после подписания протокола судебного разбирательства председательствующим и секретарем судебного заседания адвокат может ознакомиться с протоколом и подать по нему замечания. Этот срок по его ходатайству может быть продлен председательствующим до 10 суток.
Рассматривая поданные потерпевшим либо его представителем замечания на протокол судебного заседания, председательствующий вправе вызвать их для участия в рассмотрении замечаний.
Статья 373 УПК обязывает суд извещать представителя потерпевшего о поступившей жалобе или протесте по делу, однако адвокат - представитель потерпевшего, должен сам проследить за их поступлением, что обеспечит возможность при необходимости своевременно представить возражения на жалобу или протест.
В случае, если таковые поступили, с ними следует ознакомиться. Затем необходимо разъяснить потерпевшему право представить возражения на жалобу либо протест.
В целях оставления приговора без изменения и для дальнейшего последовательного отстаивания своей позиции необходимо подготовить аргументированные возражения с использованием доказательств, исследованных в судебном заседании. При необходимости следует приобщить документы.
Если приговор не удовлетворяет потерпевшего, по его желанию адвокат обязан от его имени либо от своего имени составить кассационную жалобу, предварительно согласовав с представляемым основания жалобы.
Кассационная жалоба в соответствии с ч. 1 ст. 374 УПК подается в суд, постановивший приговор, в течение десятидневного срока со дня провозглашения приговора.
Содержание кассационной жалобы должно соответствовать требованиям ст. 372 УПК. Жалоба от имени потерпевшего подписывается потерпевшим. Жалоба от имени представителя подписывается адвокатом.
При составлении жалобы следует руководствоваться Методическими рекомендациями по составлению кассационных и надзорных жалоб по уголовным делам, утвержденными постановлением Президиума Республиканской коллегии адвокатов от 11 января 2001 г. N 1.
Не позднее чем за 3 суток до начала рассмотрения дела в суде кассационной инстанции потерпевший вправе подать дополнительную кассационную жалобу на приговор.
Пропустив срок на кассационное обжалование по уважительной причине, потерпевший может ходатайствовать перед судом, постановившим приговор, о восстановлении пропущенного срока. При этом желательно представить документы с обоснованием своей просьбы. Отказ в восстановлении срока может быть обжалован в вышестоящий суд, который вправе восстановить пропущенный срок и рассмотреть дело по жалобе.
До начала заседания суда кассационной инстанции потерпевший вправе отозвать свою жалобу и жалобу своего представителя (ст. 408 УПК).
При указанных в ст. 410 УПК основаниях потерпевший может обжаловать определение суда или постановление судьи первой инстанции. Частная жалоба, подаваемая им в этом случае, подается и рассматривается по тем же правилам, что и кассационная.
До участия в кассационной инстанции адвокату следует побеседовать с потерпевшим, еще раз согласовать позицию, уточнить доводы и разъяснить потерпевшему порядок рассмотрения дела в кассационной инстанции.
Представитель потерпевшего как до рассмотрения дела, так и во время его рассмотрения может представлять в кассационную инстанцию дополнительные материалы в обоснование своих доводов или в опровержение доводов, содержащихся в жалобе или протесте других лиц. При этом он обязан указать: каким путем получены материалы и в связи с чем возникла необходимость их представления.
Потерпевший также может ходатайствовать перед судом кассационной инстанции при подготовке уголовного дела к рассмотрению:
- о назначении судебно-психиатрической экспертизы;
- о назначении повторной или дополнительной экспертизы при достаточности материалов дела для этого;
- об истребовании документов, связанных с состоянием здоровья, семейным положением и данными о прошлых судимостях осужденного;
- о вызове свидетелей, экспертов, допрошенных в суде первой инстанции.
Выступление в кассационной инстанции не должно быть тождественным выступлению в суде первой инстанции. В выступлении следует остановиться на доводах кассационной жалобы потерпевшего, представить возражения на доводы кассационной жалобы обвиняемого либо кассационного протеста. Выступление должно быть лаконичным и аргументированным.
После оглашения кассационной инстанцией определения адвокат должен разъяснить представляемому сущность этого документа, порядок его обжалования и при необходимости составить надзорную жалобу.